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Actualización del Mercado de Responsabilidad Fiduciaria: Líneas Auxiliares de Responsabilidad Gerencial, Parte 2 | aserrador de aspérula

Actualización del Mercado de Responsabilidad Fiduciaria: Líneas Auxiliares de Responsabilidad Gerencial, Parte 2 |  aserrador de aspérula

En esta serie de tres partes, el experto en responsabilidad de gestión de Woodruff Sawyer, Jon Janes, arroja luz sobre tres líneas de coberturas de responsabilidad de gestión que a menudo se pasan por alto: Responsabilidad por prácticas laborales, responsabilidad fiduciaria y seguro contra delitos. Aunque se les conoce como “líneas auxiliares” o “líneas auxiliares”, este trío de pólizas de seguro es esencial para la mayoría de las organizaciones. También se ven afectados por la pandemia, los cambios en la fuerza laboral y las condiciones fluctuantes del mercado, al igual que muchas otras líneas de seguros. En esto En la serie «Management Liability Auxiliary Lines», Jon examina cómo se ven afectados los precios, la retención, la capacidad y los términos, y lo que significa para usted. Primero: seguro de responsabilidad civil por prácticas laborales.

La reciente explosión de reclamos relacionados con ERISA después de 2019 obligó a las aseguradoras a realizar cambios importantes en sus libros de responsabilidad fiduciaria para determinar si la tormenta. Si bien 2021 vio una disminución en los litigios relacionados con ERISA luego del máximo histórico de 2020, las aseguradoras aún están viendo una cantidad elevada de reclamos que pueden ser costosos de defender y resolver. Además de esto, las aseguradoras tienen que enfrentar desafíos adicionales, incluidas las iniciativas de la administración Biden relacionadas con la ciberseguridad y la inversión de impacto.

Tendencias de renovación

A medida que avanzamos hacia la segunda mitad de 2022, seguimos de cerca cuatro tendencias que dominan las renovaciones en el mercado de seguros de responsabilidad fiduciaria. Estas tendencias incluyen precio, retención, términos y condiciones y capacidad. Como recordatorio, el seguro de responsabilidad fiduciaria protege a las empresas y a los fiduciarios de sus planes de beneficios para empleados de presuntas violaciones de ERISA, mala gestión y administración deficiente de los planes de beneficios para empleados.

Precio. Los aumentos de primas continuarán. La magnitud del aumento se verá impulsada por los precios actuales, el tamaño del plan y el tipo de plan, y la gestión del plan, especialmente con respecto a las tarifas de los proveedores de servicios.

Retencion. Las retenciones seguirán aumentando incluso si eran del «tamaño adecuado» en la renovación anterior. El alcance del aumento dependerá del tamaño de los activos del plan, la gestión del plan y el historial de reclamaciones. Atrás quedaron los días de la retención de $0. Las retenciones de millones a decenas de millones se están volviendo comunes para reclamos relacionados con transacciones prohibidas/tarifas excesivas y acciones colectivas/masivas. Incluso las retenciones que no son de demanda colectiva para planes más grandes son generalmente de seis cifras en lugar de cinco cifras.

Términos y condiciones. Los términos y condiciones permanecen intactos excepto por la clase o las retenciones relacionadas con tarifas excesivas. Algunos compradores optan por excluir las reclamaciones de tarifas excesivas para administrar los costos, pero las aseguradoras no imponen exclusiones de tarifas excesivas en términos generales. En cambio, están administrando la exposición a través de la retención, la capacidad y la fijación de precios.

Capacidad. Las aseguradoras están monitoreando de cerca la capacidad y, en muchos casos, han reducido la capacidad, especialmente donde tenían más de $ 10 millones desplegados. Si bien un pequeño número de aseguradoras continúa liderando la mayoría de los programas grandes, otras aseguradoras tradicionales de D&O pueden proporcionar cierta capacidad caso por caso (particularmente si hay oportunidades primarias de D&O relacionadas).

Temas de actualidad

Si bien el aumento dramático en los litigios relacionados con ERISA merece mucha atención por parte de los suscriptores de seguros, también están atentos a otros temas candentes, incluidos los delitos cibernéticos y ESG.

Aumento de litigios ERISA: El año pasado fue otro año activo para los litigios de ERISA. La cantidad de casos nuevos presentados en 2021 se redujo desde la marca de agua más alta de 2020, pero según la mayoría de las estimaciones, las presentaciones de ERISA de 2021 aún superaron las presentaciones de 2019. El declive puede deberse simplemente a que los bufetes de abogados de los demandantes están trabajando en las presentaciones de 2020, la mayoría de las cuales aún se están litigando activamente.

Cualquiera que sea la causa, esperamos seguir viendo un número elevado de presentaciones. Los 10 principales acuerdos de ERISA totalizaron $ 837,3 millones el año pasado, un aumento masivo con respecto al total de $ 380,1 millones de 2020, según Informe anual de litigios de acciones colectivas en el lugar de trabajo de Seyfarth. Los grandes acuerdos están atrayendo nuevas firmas de demandantes y los planes más pequeños están siendo el objetivo. Los demandantes también están sobreviviendo con éxito a las mociones de desestimación y los desafíos a la certificación de clase. El aumento en la frecuencia, el éxito de las empresas de los demandantes y los grandes acuerdos son los principales impulsores de la agitación en el mercado de seguros de responsabilidad fiduciaria. Ver Protección contra la oleada de litigios de ERISA para obtener más detalles.

Funciones de ciberseguridad: En abril de 2021, el Departamento de Trabajo (DOL) emitió una guía de ciberseguridad para los planes de jubilación de los empleados. La guía incluye consejos y mejores prácticas para contratar proveedores de servicios, administrar un programa de seguridad cibernética y acceder a la información del plan en línea por parte de los participantes.

Las instrucciones del DOL también dejan en claro que «los fiduciarios responsables del plan tienen la obligación de garantizar la mitigación adecuada de los riesgos de seguridad cibernética». Las firmas de los demandantes podrían confiar en la orientación del DOL al argumentar que existe el deber de salvaguardar los activos del plan contra retiros no autorizados y que los fiduciarios del plan también tienen el deber de tomar medidas suficientes para seleccionar y monitorear adecuadamente las políticas de seguridad cibernética de un proveedor de servicios.

Inversión de impacto: La inversión de impacto o ESG (ambiental, social y de gobierno) por parte de personas preocupadas por el cambio climático o los problemas de justicia social está en aumento. Los participantes del plan se han sumado al impulso para que las empresas, los fiduciarios del plan y los comités de inversión tengan en cuenta los factores ESG al seleccionar opciones de inversión para los planes 401(k).

El DOL se dio cuenta y, en octubre de 2021, publicó las reglamentaciones propuestas que permiten a los fiduciarios del plan considerar los factores ESG al tomar decisiones de inversión sin violar sus deberes de lealtad o prudencia para con los participantes del plan. Sin embargo, la posición de larga data del DOL de que los fiduciarios no deben sacrificar los rendimientos de las inversiones ni asumir mayores riesgos de inversión como medio para promover la política social permanece sin cambios.

A las aseguradoras les preocupa que, a medida que los participantes del plan presionan por oportunidades de inversión amigables con ESG, las decisiones de inversión de los fiduciarios seguirán siendo juzgadas después del hecho con el beneficio de la retrospectiva. Además, si una opción de inversión centrada en ESG tiene un rendimiento inferior, el fiduciario podría estar en riesgo.

El panorama cambiante del mercado de responsabilidad fiduciaria

Recientemente hablé con Nick Landis, director de productos fiduciarios de Financial Lines AIG, para conocer su opinión sobre el mercado de responsabilidad fiduciaria actual.

¿Cuál es el impacto del caso de honorarios Hughes vs Northwestern en el mercado de seguros fiduciarios?

En Hughes vs. Northwestern, la Corte Suprema confirmó que los fiduciarios del plan no podían depender de la disponibilidad de una variedad de opciones o de las opciones de inversión de los participantes del plan para evitar la responsabilidad por ofrecer fondos imprudentes o cobrar tarifas altas. La decisión enfatizó la aplicación del precedente existente en Tibble v. Edison International, que sostuvo que “un demandante puede alegar que un fiduciario incumplió el deber de prudencia al no monitorear adecuadamente las inversiones y eliminar las imprudentes”.

La decisión no afecta la tendencia actual del mercado de enfoque conservador o suscripción fiduciaria. A medida que la ERISA y los litigios por tarifas excesivas explotaron en 2020 y 2021, los suscriptores fiduciarios comenzaron a aislar su cartera de exposiciones de alta gravedad al administrar (reducir) los límites expuestos, aumentar significativamente las retenciones o aumentar los riesgos y utilizar retenciones de tarifas o clases específicas. Los suscriptores seguirán solicitando datos de presentación detallados, incluida la información que documente la supervisión actual e histórica del plan y los arreglos de tarifas.

Sin embargo, no anticipo que el mercado rehuirá la exposición. Las retenciones serán el punto focal. Si bien el uso de exclusiones de tarifas se ha limitado principalmente a solicitudes específicas de clientes para reducir el costo, no espero que estas exclusiones se utilicen ampliamente después de la decisión.

Lo que queda por ver es el impacto de la decisión en los patrocinadores y participantes del plan. La ley no resuelta entre los tribunales de circuito federales y el bajo estándar de alegatos (la mayoría de los reclamos de honorarios excesivos sobreviven a la moción de desestimación) sugieren que la alta tasa de litigios de severidad continuará. Si los tribunales no brindan orientación concreta a los patrocinadores del plan, los patrocinadores pueden inclinarse por reducir su perfil de riesgo eligiendo solo planes estándar con pocas opciones de inversión o sopesar los beneficios de pagar las tarifas en nombre de los participantes, lo que, lamentablemente, podría verse compensado por reducción de las contribuciones de contrapartida.

Además de los litigios por honorarios, ¿qué problemas está siguiendo de cerca en 2022?

Un problema potencial que estamos observando de cerca es la ciberseguridad. En abril de 2021, el Departamento de Trabajo emitió una guía sobre ciberseguridad y privacidad de datos, incluidas las mejores prácticas para contratar proveedores de servicios y gestionar los riesgos de ciberseguridad. El DOL también señaló su intención de realizar auditorías de planes en torno a estas prácticas.

La preocupación no es necesariamente el impacto del robo de los activos del plan por parte de los ciberdelincuentes, sino el impacto de la violación de datos. ¿Las violaciones de datos darán como resultado reclamos que aleguen una falta de supervisión y preparación fiduciaria relacionada con la mala gestión de los protocolos de seguridad y las opciones de proveedores? ¿Cuál será el impacto de una pérdida sistémica resultante del incumplimiento de un proveedor ampliamente utilizado?

Queda por verse cuál será el impacto de la orientación del DOL en los posibles litigios. Si bien aparentemente existe un consenso sobre el requisito de ERISA para mitigar los riesgos para los participantes del plan, incluidos los riesgos de seguridad cibernética, aún no sabemos si los fiduciarios y los patrocinadores del plan tendrán un estándar más alto para administrar estos riesgos.

Otros problemas que también estamos observando incluyen:

  • Reclamaciones de equivalencia actuarial: Estamos viendo reclamos, pero la exposición a la gravedad se limita principalmente con la superación de la certificación de reclamos. Será interesante ver el impacto a largo plazo de estos trajes después de la pandemia dado el impacto negativo de COVID en la esperanza de vida.
  • Reclamaciones de caída de existencias: Los riesgos de caída de las acciones de los empleadores continúan siendo un desafío para suscribir. Los casos específicos de seguridad del empleador pueden justificar altas exposiciones. Aunque la tendencia ha sido limitada después de la Dudenhoeffer decisión. El perfil de riesgo seguirá aumentando en el mercado de empleadores privados.
  • Denegación de beneficios/reclamo por error administrativo: No estamos viendo un aumento en la frecuencia, pero los costos más altos parecen estar aumentando debido a una mejor concienciación por parte de los participantes del plan y al aumento de los honorarios de los abogados.
  • Inversión compatible con ESG: ¿Cuáles serán las ramificaciones para los fiduciarios del plan en cuanto a las decisiones financieras y no financieras tomadas para cumplir con los objetivos ESG de una empresa o plan? ¿Se hizo una investigación minuciosa de cada una de estas inversiones?

¿Por qué los directores y funcionarios deberían preocuparse por las pérdidas fiduciarias?

Las reclamaciones fiduciarias pueden ser costosas. Esto es especialmente cierto en el caso de las reclamaciones de honorarios, que ya no son solo un problema para los grandes empleadores, ya que también están en el punto de mira las empresas medianas y pequeñas. Es posible que una empresa mediana o pequeña no tenga los medios financieros para asumir el costo de defender o resolver un reclamo de honorarios excesivos sin que tenga un impacto serio en su desempeño financiero. El seguro fiduciario puede mitigar esta exposición. Las pólizas de seguro de D&O generalmente tienen una exclusión de ERISA, por lo que sin el seguro de responsabilidad fiduciaria, los directores y funcionarios también pueden estar expuestos a reclamos fiduciarios cada vez más costosos.

Lo que complica las cosas es cuando no hay una línea clara entre quién actúa en calidad de fiduciario del plan y qué personas supervisan el plan, el comité de inversiones o los ejecutivos patrocinadores. Sin una designación clara de deberes, la responsabilidad fiduciaria puede cubrir no solo a los fiduciarios del plan, sino también a los directores y funcionarios si actúan en una capacidad dual del patrocinador del plan.